(423) 24-25-600 Пн-Пт, с 09.00 до 18.00

Видео-семинары и видео-конференции Видео-бератор Консультант Территория права Актуальный комментарий Обзоры Газета ВИП Приморский выпуск Семинары и тренинги Главная книга Интервью на заданную тему




      Мы в соцсетях:
ФНС считает, что в торговле правило «пяти процентов» по НДС не применяется
Налоговая служба разъяснила, что если организация ведет производственную деятельность, облагаемую НДС, и торговую деятельность, которая НДС не облагается, то она не вправе применять правило «пяти процентов», установленное абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ.
Поясним, о чем речь. Если у организации есть облагаемые и не облагаемые НДС операции, то она обязана вести раздельный учет сумм входного НДС для того, чтобы правильно определить, какую сумму налога можно принять к вычету, а какую — включить в стоимость приобретенных товаров (работ, услуг) <1>. При этом НК РФ разрешает не вести раздельный учет и весь входной НДС принять к вычету в том квартале, в котором доля расходов на производство не облагаемых НДС товаров (работ, услуг) не превышает 5% общей суммы расходов на производство <2>.
По мнению ФНС, раз в этой норме говорится о расходах на производство, то и применять ее могут только производственные организации (то есть которые сами производят и продают продукцию, выполняют работы, оказывают услуги), а не торговые. И при совмещении производственной и торговой деятельности применять эти положения неправомерно.
Однако Минфин России в 2008 г. разъяснял, что торговые организации — плательщики НДС тоже могут принять к вычету всю сумму входного НДС, если доля расходов по необлагаемым операциям не превышает 5% от общих расходов. И это несмотря на то, что у них вообще нет расходов на производство <3>. И, кстати, ФАС Северо-Западного округа тоже признавал несостоятельным довод ИФНС о том, что правило «пяти процентов» может применять только изготовитель <4>.
Обратим внимание, что в обоснование своей позиции налоговая служба ссылается на судебную практику по вопросу о вычете НДС при совмещении общего режима налогообложения и ЕНВД. И суд действительно сказал, что положения абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ касаются именно производственных расходов на товары, которые производятся самой организацией и реализуются без НДС. А если организация не производит товары, а только их реализует, то входной НДС по ним принять к вычету нельзя <5>.
Однако есть и другие решения ФАС, в которых суды говорят прямо противоположное. А именно, что при совмещении ОСНО и ЕНВД организация вправе применять правило «пяти процентов» и, если доля расходов на вмененку не превышает 5% общей величины совокупных расходов на производство, может принять весь входной НДС к вычету <6>.
Интересным является тот факт, что в 2010 г. появилось Письмо ФНС России о том, что все правила гл. 21 НК РФ о ведении раздельного учета, в том числе и правило «пяти процентов», применяются и к вмененщикам <7>. Однако впоследствии это Письмо было изъято из правовых баз.
А раз ФНС сменила позицию, то организациям, совмещающим ОСНО с ЕНВД, вновь придется доказывать в суде возможность применения правила «пяти процентов». Также придется спорить и организациям, применяющим ОСНО и совмещающим производственную и торговую деятельность.
--------------------------
<1> п. 4 ст.170 НК РФ;
<2> абз. 9 п.4 ст. 170 НК РФ;
<3> Письмо Минфина России от 29.01 2008 № 03-07-11/37;
<4> Постановления ФАС СЗО от 22.12.2010 № А56-29465/2010, от 13.12.2010 № А56-29461/2010;
<5> Постановления ФАС ЦО от 31.10.2008 № А48-3912/07-2 (Определением ВАС РФ от 05.03.2009 № ВАС-3302/08 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ), от 18.07.2007 № А48-602/06-18; ФАС ВВО от 14.06.2007 № А82-6804/2005-99;
<6> Постановления ФАС ВВО от 04.03.2009 № А29-6207/2008; ФАС СКО от 04.05.2008 № Ф08-2250/2008; ФАС УO от 29.10.2008 № Ф09-7923/08-С2;
<7> Письмо ФНС России от 17.02.2010 № 3-1-11/117@.
 
Впервые опубликовано в журнале «Главная книга» № 9, 2011 г.
 
16.05.2011